以案說法 深化法務培訓
為進一步增強公司項目管理者的法律素質,提升在項目實施過程中法律風險的防控能力,并有效降低經(jīng)營風險,提高經(jīng)濟效益。8月31日上午,華匯建設集團有限公司邀請競天公誠律師事務所律師朱洪鶴為公司40多名項目經(jīng)理及員工上了一堂生動的法律實務培訓課,公司總裁周方均出席活動。
朱洪鶴(競天公誠律師事務所律師)畢業(yè)于西南政法大學、蘭州大學,獲得法學學士學位、法學碩士學位,于2008年獲得中華人民共和國律師資格。曾在北京大成(杭州)律師事務所工作多年,為大成中國區(qū)高級合伙人,并曾在大學任教,在境內外證券發(fā)行、兼并與收購、建筑工程與房地產(chǎn)等領域擁有10余年豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗。
本次培訓從行政處罰,民事關系,刑事責任等方面向培訓人員進行生動講解。不同于以往的法律法規(guī)培訓,此次培訓通過典型案例結合相關法律法規(guī)的形式,深入探討如何通過法律程序解決問題,并以史為鑒,加強項目管理和施工管理。
(一)行政處罰類具體案例
A公司作為某項目的施工單位,實際未在施工現(xiàn)場設置管理機構,未向該工程派駐項目負責人、技術負責人、質量管理負責人等管理人員,對施工活動進行組織管理、履行管理義務。實際派駐現(xiàn)場管理人員均為B公司工,非A公司員工,被某市綜合行政執(zhí)法局認定存在轉包行為。
總結:強化責任意識,加強項目管理和施工管理,在施工過程中嚴禁其他組織人員進場施工。轉包行為認定的關鍵在于項目管理機構以及現(xiàn)場主要管理人員與施工單位之間有無勞動合同、工資、社保關系,有無統(tǒng)一的資產(chǎn)、財務關系,如果沒有上述關系,對施工單位可認定為轉包。
(二)民事關系類具體案例
某建設單位和某公司簽訂項目合同,約定結算造價的5%為本工程的質保金,質保2年期滿返還3%,質保5年期滿返還2%。針對某公司嚴重惡化的經(jīng)營狀況,其存在喪失或者可能喪失履行債務能力的情形,建設單位依據(jù)《中華人民共和國民法典》相關規(guī)定,發(fā)函要求某公司提供適當擔保,但某公司一直不予回應。如果某公司經(jīng)營狀況繼續(xù)惡化,質保金存在無法返還的風險,建設單位通過法律途徑行使不安抗辯權,要求某公司在合同約定時間未到期的情況對質保金進行支付擔保。
總結:不安抗辯權屬于抗辯權的一種,而抗辯權作為一項基礎性權利,其權利屬性具有防御性。同時,不安抗辯權對抗請求權有其特定的時間和特定條件,是一種延緩的、暫時的權利,在使用該權力前要及時履行通知義務和舉證義務。
(三)刑事責任類
1、張三承攬一房屋建造工程,后將部分工程轉包給李四。在施工過程中,二人均未對施工現(xiàn)場進行安全管理,未在施工周圍設置安全防護欄、防護網(wǎng)等安全措施且未嚴格監(jiān)督、教育工人按照使用規(guī)則正確佩戴使用勞動防護用品,致被施工人員在一樓樓頂推運混凝土車時從高處墜落,后經(jīng)醫(yī)院搶救無效死亡。根據(jù)相關法律規(guī)定,本罪的犯罪主體包括對生產(chǎn)、作業(yè)負有組織、指揮或者管理職責的負責人或管理人員,李四對該工程負有指揮、管理職責,故李四能夠成為重大責任事故罪的犯罪主體。李四以重大責任事故罪被判處有期徒刑一年。
總結:安全無小事,嚴格遵守安全生產(chǎn)的法律、法規(guī),加大對安全生產(chǎn)資金、物資、技術、人員的投入保障力度。
2、張三為某建設單位員工,擔任一項目負責人,項目農民工工資由某勞務公司代為發(fā)放,在發(fā)放過程該款項并未全額發(fā)放給農民工工資,其中部分款項流入張三個人賬戶。張三其行為涉嫌挪用資金罪和職務侵占罪,公司發(fā)現(xiàn)后,請求公安機關查明犯罪事實,追究犯罪嫌疑人刑事責任,挽回損失。
總結:在建筑領域職務犯罪的主體認定上,對于項目經(jīng)理、承包人與建筑施工企業(yè)簽訂勞務合同或內部承包合同,并負責管理工程項目或分公司的,相關成員可成為職務侵占、挪用資金登職務類犯罪的主體,相關人員應堅守法律、道德紅線,強化底線意識,立足本職,盡心盡責。
參培人員仔細聆聽、認真記錄,并對本次培訓的實務性、指導性和可操作性強的特點進行相互交流探討。此次法律風險管理專題培訓,進一步豐富了公司員工的法律知識,增強了法律風險防范意識,預防法律風險能力和業(yè)務工作水平,對集團公司進一步提升規(guī)范化經(jīng)營、合法化運作水平起到積極的推動作用。
培訓結束后,公司總裁周方均強調,各部門及項目經(jīng)理要結合實際工作需求,緊扣工作風險點,將風險防控意識植入每一名員工的日常工作規(guī)范中,提高風險應對能力,為公司實現(xiàn)全面風險防控管理體系打下堅實的基礎,助力公司發(fā)展。